經(jīng)審理查明，2019年2月15日，包括原告在內(nèi)的江蘇省常州市武進區(qū)XX花園8棟多名業(yè)主同時向常州市武進區(qū)市場監(jiān)督管理局(以下簡稱武進市監(jiān)局)及原常州市武進區(qū)環(huán)境保護局(以下簡稱原武進環(huán)保局)提交投訴舉報信，反映8棟103號常裕閣飯店無證經(jīng)營、油煙污染、噪音擾民、違規(guī)使用液化氣罐的問題，提出：1. 該飯店無證經(jīng)營，目前正在補辦營業(yè)執(zhí)照;2. 存在多處環(huán)保違法行為：1)違反《飲食業(yè)環(huán)境保護技術(shù)規(guī)范》4.2.3與環(huán)境敏感目標(biāo)間距的規(guī)定;2)違反《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》第五條第二款;3)違反《大氣污染防治法》第八十一條禁止在商住綜合樓內(nèi)開設(shè)產(chǎn)生油煙、異味、廢氣的餐飲服務(wù)項目;4)違反《常州市餐飲業(yè)污染防治管理辦法》第十三條至第十六條、第二十三條、第三十一條之規(guī)定，應(yīng)予取締。3. 違規(guī)使用瓶裝液化氣，存在嚴(yán)重安全隱患。投訴人要求暫停涉案飯店營業(yè)執(zhí)照和衛(wèi)生許可證的辦理，并對無證經(jīng)營行為予以處罰。

　　原武進環(huán)保局接原告方投訴后向武進市場監(jiān)管局發(fā)函：X花園屬于商住綜合樓且未設(shè)立配套規(guī)劃專用煙道，建議其落實《江蘇省大氣污染防治條例》(以下簡稱《省大氣污染條例》)的相關(guān)規(guī)定，在發(fā)放營業(yè)執(zhí)照時嚴(yán)格把關(guān)，對該無證無照餐飲店予以查處。后武進市場監(jiān)管局檢查后作出不予立案決定。

　　原告訴至本院，以被告未履行《大氣污染防治法》第八十一條的職責(zé)提出前述訴訟請求。另查明，涉案XX花園8棟103號飯店于2019年4月17日領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照及食品經(jīng)營許可證，名稱為武進高新區(qū)文梅飯店，個體工商戶，經(jīng)營者為丁XX。

　　再查明，原告提起本案訴訟的同時另行起訴武進市場監(jiān)管局要求其履行《大氣污染防治法》第八十一條的職責(zé)關(guān)閉高新區(qū)文梅飯店。因機構(gòu)改革，原武進環(huán)保局的相關(guān)環(huán)保查處職責(zé)已并入常州市生態(tài)環(huán)境局。以上事實，有投訴舉報信、原武進環(huán)保局給武進市場監(jiān)管局的“關(guān)于依法查處常裕閣餐飲店的函”、武進高新區(qū)文梅飯店工商登記資料查詢表等證據(jù)證實。

　　【最終裁定】

　　本院認為，本案包括原告在內(nèi)的常州市武進區(qū)XX花園8棟多名業(yè)主向原武進環(huán)保局提交的投訴舉報信中反映了涉案飯店存在無證經(jīng)營、多處環(huán)保違法行為及違規(guī)使用瓶裝液化氣的問題。

　　投訴舉報信中反映的涉案飯店存在的問題涉及不同的行政執(zhí)法領(lǐng)域，鑒于原告在本案起訴時僅針對違反《大氣污染防治法》第八十一條的執(zhí)法問題，同時本院基于江蘇省高級人民法院《關(guān)于設(shè)立環(huán)境資源法庭并跨區(qū)域管轄環(huán)境資源案件的通知》(蘇高法[2019]16號)對常州市武進區(qū)轄區(qū)的環(huán)境保護行政訴訟進行集中管轄，但并不具有對投訴舉報信中涉及其他行政執(zhí)法領(lǐng)域問題的管轄權(quán)，本院僅對本案中雙方爭議的被告是否應(yīng)履行《大氣污染防治法》第八十一條第二款所規(guī)定的環(huán)境保護行政監(jiān)督職責(zé)進行審查。

　　《大氣污染防治法》第八十一條第二款規(guī)定，禁止在居民住宅樓、未配套設(shè)立專用煙道的商住綜合樓以及商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的商業(yè)樓層內(nèi)新建、改建、擴建產(chǎn)生油煙、異味、廢氣的餐飲服務(wù)項目。

　　《省大氣污染條例》(2015年3月1日起施行)第五十九條第一款規(guī)定，禁止在居民住宅樓等非商用建筑、未設(shè)立配套規(guī)劃專用煙道的商住綜合樓以及商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的樓層內(nèi)新建、擴建排放油煙的飲食服務(wù)項目。

　　對于違反該項禁止性法律規(guī)定的執(zhí)法主體，《省大氣污染條例》第八十九條第一款明確：由設(shè)區(qū)的市、縣(市)人民政府確定的行政主管部門處理。

　　可見，《省大氣污染條例》授權(quán)各市政府指定該項環(huán)保監(jiān)管職責(zé)的執(zhí)法主體。

　　為貫徹《省大氣污染條例》，常州市人民政府制定《關(guān)于貫徹<江蘇省大氣污染防治條例>的實施意見》(常政發(fā)〔2015〕89號)，其中八.(四)規(guī)定，違反《省大氣污染條例》第五十九條第一款規(guī)定，由市場監(jiān)管部門依法進行查處。

　　而后在2018年2月1日起施行的《常州市餐飲業(yè)污染防治管理辦法》(常州市人民政府令第5號)第三十二條中規(guī)定，違反本辦法規(guī)定，在禁止區(qū)域或者場所新建、改建、擴建產(chǎn)生油煙、異味、廢氣的餐飲服務(wù)項目的，由市場監(jiān)管部門會同環(huán)境保護等部門依法予以查處。之后，《省大氣污染條例》在2018年進行了二次修訂，但前述授權(quán)各市政府指定執(zhí)法主體的條款未發(fā)生變化。

　　根據(jù)上述規(guī)定，武進市場監(jiān)管局對違反《大氣污染防治法》第八十一條第二款的事項應(yīng)當(dāng)履行環(huán)保查處職責(zé)，而非原武進環(huán)保局的職責(zé)。同時，因機構(gòu)改革，原武進環(huán)保局的相應(yīng)職責(zé)歸于被告常州市生態(tài)環(huán)境局，故本案所爭議的事項不屬于被告的法定職權(quán)，依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第九十三條第二款之規(guī)定，裁定如下：

　　駁回原告謝某的起訴。如不服本裁定，可在裁定書送達之日起十日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于江蘇省南京市中級人民法院。
 

　　一起來看相關(guān)規(guī)定：

　　【餐飲開設(shè)環(huán)保要求】

　　《中華人民共和國大氣污染防治法》第八十一條第二款規(guī)定，禁止在居民住宅樓、未配套設(shè)立專用煙道的商住綜合樓以及商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的商業(yè)樓層內(nèi)新建、改建、擴建產(chǎn)生油煙、異味、廢氣的餐飲服務(wù)項目。

　　《江蘇省大氣污染條例》第五十九條第一款規(guī)定，禁止在居民住宅樓等非商用建筑、未設(shè)立配套規(guī)劃專用煙道的商住綜合樓以及商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的樓層內(nèi)新建、擴建排放油煙的飲食服務(wù)項目。

　　【餐飲油煙污染權(quán)責(zé)】

　　《中共中央 國務(wù)院關(guān)于深入推進城市執(zhí)法體制改革改進城市管理工作的指導(dǎo)意見》(2015年12月24日)：第二條理順管理體制第(七)款，推進綜合執(zhí)法。重點在與群眾生產(chǎn)生活密切相關(guān)、執(zhí)法頻率高、多頭執(zhí)法擾民問題突出、專業(yè)技術(shù)要求適宜、與城市管理密切相關(guān)且需要集中行使行政處罰權(quán)的領(lǐng)域推行綜合執(zhí)法。具體范圍是：住房城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的全部行政處罰權(quán);環(huán)境保護管理方面社會生活噪聲污染、建筑施工噪聲污染、建筑施工揚塵污染、餐飲服務(wù)業(yè)油煙污染、露天燒烤污染、城市焚燒瀝青塑料垃圾等煙塵和惡臭污染、露天焚燒秸稈落葉等煙塵污染、燃放煙花爆竹污染等的行政處罰權(quán)。

　　中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《中央和國家機關(guān)有關(guān)部門生態(tài)環(huán)境保護責(zé)任清單》(2020年3月)：第二十一條、住房城鄉(xiāng)建設(shè)部：3. 負責(zé)擬訂城管執(zhí)法的政策法規(guī)，指導(dǎo)全國城管執(zhí)法工作，開展城管執(zhí)法行為監(jiān)督。與生態(tài)環(huán)境部會同有關(guān)部門指導(dǎo)監(jiān)督地方政府已確定由地方城管負責(zé)的社會生活噪聲污染、建筑施工噪聲污染、建筑施工揚塵污染、餐飲服務(wù)業(yè)油煙污染、露天燒烤污染、城市焚燒瀝青塑料垃圾等煙塵和惡臭污染、城市露天焚燒秸秤落葉等煙塵污染、燃放煙花爆竹污染等行政處罰工作。

　　江蘇省委辦公廳、省政府辦公廳印發(fā)《江蘇省生態(tài)環(huán)境保護責(zé)任清單》(2020年12月)：第十三條、省住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳：3. 指導(dǎo)城鎮(zhèn)市容管理，與省生態(tài)環(huán)境廳會同有關(guān)部門指導(dǎo)監(jiān)督已按法定程序確定由地方城管負責(zé)的社會生活噪聲污染、建筑施工噪聲污染、建筑施工揚塵污染、餐飲服務(wù)業(yè)油煙污染、露天燒烤污染等行政處罰工作。

　　【實施行政處罰主體】

　　《中華人民共和國大氣污染防治法》第一百一十八條　違反本法規(guī)定，排放油煙的餐飲服務(wù)業(yè)經(jīng)營者未安裝油煙凈化設(shè)施、不正常使用油煙凈化設(shè)施或者未采取其他油煙凈化措施，超過排放標(biāo)準(zhǔn)排放油煙的，由縣級以上地方人民政府確定的監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，處五千元以上五萬元以下的罰款;拒不改正的，責(zé)令停業(yè)整治。

　　《江蘇省大氣污染條例》第九十六條違反本條例第六十二條第一款規(guī)定，在居民住宅樓等非商用建筑、未設(shè)立配套規(guī)劃專用煙道的商住綜合樓、商住綜合樓內(nèi)與居住層相鄰的樓層內(nèi)新建、擴建排放油煙的飲食服務(wù)項目的，由設(shè)區(qū)的市、縣(市)人民政府確定的行政主管部門責(zé)令改正;拒不改正的，予以關(guān)閉，并處一萬元以上十萬元以下罰款。

　　違反本條例第六十二條第二款規(guī)定，在城市主次干道兩側(cè)、居民居住區(qū)或者公園、綠地內(nèi)管理維護單位指定的燒烤區(qū)域外露天燒烤食品的，由設(shè)區(qū)的市、縣(市)人民政府確定的行政主管部門責(zé)令改正，沒收燒烤工具和違法所得，并處五百元以上五千元以下罰款。

　　第九十七條違反本條例第六十三條規(guī)定，飲食服務(wù)業(yè)經(jīng)營者未采取措施，超過排放標(biāo)準(zhǔn)排放油煙的，由生態(tài)環(huán)境行政主管部門責(zé)令限期改正，處一萬元以上五萬元以下罰款;拒不改正的，責(zé)令停業(yè)整治。

　　綜上，對于違反該項禁止性法律規(guī)定的執(zhí)法主體，按照《大氣污染防治法》第五條(備注：省以下環(huán)保部門因?qū)嵤┐怪惫芾恚�縣級環(huán)保部門不再列入縣級政府序列已為市級派出機構(gòu))和《江蘇省大氣污染條例》第八十九條第一款要求：由設(shè)區(qū)的市、縣(市)人民政府確定的行政主管部門處理。可見，法律和地方法規(guī)均明確規(guī)定，授權(quán)各設(shè)區(qū)的市級政府指定該項環(huán)保監(jiān)管職責(zé)的執(zhí)法主體。

　　如果設(shè)區(qū)的市人民政府未另外再指定，則對照《大氣污染防治法》第五條縣級以上人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門對大氣污染防治實施統(tǒng)一監(jiān)督管理，縣級以上人民政府其他有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)對大氣污染防治實施監(jiān)督管理的規(guī)定，以及中共中央 國務(wù)院文件通知要求，結(jié)合國家、省生態(tài)環(huán)境保護責(zé)任清單，除法律法規(guī)明確規(guī)定的事項外，執(zhí)法主體應(yīng)為城市管理綜合行政執(zhí)法部門，生態(tài)環(huán)境部門負責(zé)對城市餐飲服務(wù)業(yè)經(jīng)營者排放的油煙是否超過排放標(biāo)準(zhǔn)作出技術(shù)支撐認定，并將認定結(jié)果移送城市管理綜合執(zhí)法局;并負責(zé)按照有關(guān)規(guī)定，督促餐飲企業(yè)安裝油煙在線監(jiān)測系統(tǒng)。